Договор по 223-ФЗ

08.02.2019

спикер: Виктор Дон

скачать презентацию


Содержание:

  1. О спикере
  2. Введение
  3. Специальные нормы (особенности) 223-ФЗ в части заключения, исполнения и расторжения договоров
  4. Особенности ежемесячной отчетности
  5. Как осуществляется ведение Реестра договоров в рамках Закона № 223-ФЗ
  6. Какие договоры заказчик не размещает в ЕИС?
  7. Седьмая особенность 223-ФЗ — реестр договоров
  8. Восьмая особенность 223-ФЗ
  9. Девятая особенность 223-ФЗ
  10. Базовые нормы гражданского законодательства РФ в части заключения и исполнения договоров
  11. Содержание договора
  12. Подтверждение договора (estoppel)
  13. Односторонний отказ/одностороннее изменение договора (ст. 450.1)
  14. Заключение договора (ст. 447-449)
  15. Действие договора (ст. 425)
  16. Вопросы

О спикере

Юрист-практик, опыт работы в сфере закупок с 2003 г.

Руководитель Калининградского регионального отделения Форума контрактных отношений.

Руководитель Профсоюза специалистов в сфере закупок Калининградской области.

Председатель Калининградского городского отделения Гильдии отечественных специалистов по государственным и муниципальным закупкам.

Основатель группы компаний «Балтийский тендерный центр».

Консультант в области корпоративных и бюджетных закупок.

Ведёт лекции и семинары в государственных ВУЗах, в том числе в Москве (включая Центральный аппарат Минэкономразвития России и подведомственных Минэкономразвития России структур.

Является автором ряда пособий и научно-практических пособий для организаторов торгов. Принимает активное участие в делах, рассматриваемых ФАС России, а также в арбитражных делах.

Стаж работы в сфере регламентированных закупок более 14 лет.

Введение

Согласно действующему законодательству РФ о закупках отдельных видов юр. лиц деятельность в сфере закупок включает в себя заключение и исполнение договоров. Это прописано в части 2 статьи 2 223-ФЗ:

2. Положение о закупке является документом, который регламентирует закупочную деятельность заказчика должен содержать требования к закупке, в том числе порядок подготовки и осуществления закупок способами, указанными в частях 3.1 и 3.2 статьи 3 настоящего Федерального закона, порядок и условия их применения, порядок заключения и исполнения договоров, а также иные связанные с обеспечением закупки положения.

А откуда берутся эти правила заключения исполнения договоров для включения в положение о закупке?

Часть 1 статьи 2 223-ФЗ:

1. При закупке товаров, работ, услуг заказчики руководствуются Конституцией Российской Федерации, Гражданским кодексом Российской Федерации, настоящим Федеральным законом, другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, а также принятыми в соответствии с ними и утвержденными с учетом положений части 3 настоящей статьи правовыми актами, регламентирующими правила закупки (далее — положение о закупке).

Это означает, что в отличие от 44-ФЗ ГК РФ и иные ФЗ являются частью законодательства, которым следует руководствоваться при осуществлении закупок по 223-ФЗ.

Специальные нормы (особенности) 223-ФЗ в части заключения, исполнения и расторжения договоров

Первая особенность 223-ФЗ:

223-ФЗ (ч. 15 ст. 3.2) устанавливает минимальные и максимальные сроки заключения договоров по результатам конкурентных процедур закупок.

15. Договор по результатам конкурентной закупки заключается не ранее чем через десять дней и не позднее чем через двадцать дней с даты размещения в единой информационной системе итогового протокола, составленного по результатам конкурентной закупки. В случае необходимости одобрения органом управления заказчика в соответствии с законодательством Российской Федерации заключения договора или в случае обжалования в антимонопольном органе действий (бездействия) заказчика, комиссии по осуществлению конкурентной закупки, оператора электронной площадки договор должен быть заключен не позднее чем через пять дней с даты указанного одобрения или с даты вынесения решения антимонопольного органа по результатам обжалования действий (бездействия) заказчика, комиссии по осуществлению конкурентной закупки, оператора электронной площадки.

Это норма введена для того, чтобы обеспечить право участника закупки на обжалование действий/бездействий заказчика.

Если заказчик нарушит минимальный/максимальный срок заключения договора, на данный момент наказание не предусмотрено. Но ФАС подготовила законопроект о внесении изменений в КоАП, что существенным образом расширит составы правонарушений в связи с принятием новой редакции 223-ФЗ.

Пробелы новой редакции 223-ФЗ в части сроков заключения договоров:

Пробел № 1. Императивно не установлены сроки заключения договоров по результатам неконкурентных закупок, предусматривающих приём и оценку заявок (предложений) участников закупок.

Речь идет о том, что процедура закупки бывает конкурентной и неконкурентной, и если положением о закупке предусмотрена иная процедура неконкурентной закупки, в том числе в рамках которой заказчик принимает и оценивает заявки, соответственно в этой ситуации на такие неконкурентные закупки не распространяются нормы закона о соблюдении минимального/максимального срока заключения договора.

Пробел № 2. В новой редакции части 15 статьи 3.2 новой редакции 223-ФЗ допускается заключение договора заказчиком по результатам одобрения крупной сделки ранее минимального 10-го дневного срока на обжалование результатов конкурентной закупки: в течение 5-ти календарных дней с даты получения указанного одобрения.

Вторая особенность 223-ФЗ:

Договоры на поставку товаров, выполнение работ, оказание услуг заключаются заказчиком в соответствии с планом закупки, размещенным в единой информационной системе (если информация о таких закупках подлежит размещению в единой информационной системе в соответствии с настоящим Федеральным законом) — см. ч. 5.1 ст. 3 223-ФЗ.

Внимание! ЕИС не даст зарегистрировать договор, подлежащий обязательному размещению в ЕИС, если он не включён в структурированный план закупки.

Исключения из общего правила ч. 5.1 ст. 3 223-ФЗ:

Случаи возникновения потребности в закупке вследствие:

  • аварии,
  • иных чрезвычайных ситуаций природного или техногенного характера,
  • непреодолимой силы,
  • при необходимости срочного медицинского вмешательства, а также для предотвращения угрозы возникновения указанных ситуаций.

Речь идет о том, что для того чтобы заказчику заключить договор, информация о котором размещается в ЕИС, необходимо сначала включить его в план закупок.

Однако установленный Правительством РФ порядок размещения информации в ЕИС предусматривает не предварительное как в 44-ФЗ, а последующее размещение изменений в план закупки в течение 10 календарных дней после внесения таких изменений.

Это прописано в Положении о размещении в единой информационной системе информации о закупке (утв. ПП РФ от 10 сентября 2012 года N 908):

14. Размещение плана закупки товаров, работ, услуг (далее — план закупки), информации о внесении в него изменений в единой информационной системе осуществляется в течение 10 календарных дней с даты утверждения плана или внесения в него изменений.

Дата изменений в структурированном плане закупки в ЕИС выставляется самим представителем заказчика при его заполнении.

Новая редакция 223-ФЗ (часть 15 статьи 4) позволяет не размещать в ЕИС информацию о значительном количестве договоров:

Заказчик обязан не размещать информацию в ЕИС о:

  1. договорах, содержащих сведения, составляющие гостайну.
  2. договорах по результатам закупок, в отношении которых приняты решения Правительством РФ о неразмещении такой информации.

Распоряжения Правительства РФ, которые определяют не размещаемые в ЕИС договоры:

  1. Распоряжение Правительства РФ от 19.10.2017 N 2298-р «Об утверждении перечня услуг по перевозке грузов первого класса опасности, оружия, вооружений и военной техники, сведения о закупке которых не составляют государственную тайну, но не подлежат размещению на официальном сайте».
  2. Распоряжение Правительства РФ от 27.09.2016 N 2027-р «Об утверждении перечня товаров, работ, услуг в сфере изготовления банковских билетов, разменных монет, бланков документов, удостоверяющих личность гражданина Российской Федерации на территории Российской Федерации и за ее пределами, государственных ценных бумаг, акцизных и специальных марок, знаков почтовой оплаты, бланков документов строгого учета и отчетности, форма которых утверждается Президентом РФ, Правительством РФ или федеральными органами исполнительной власти, а также персонализации, хранения и обработки документов в интересах государственных органов, сведения о закупках которых не составляют государственную тайну, но не подлежат размещению в единой информационной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд».
  3. Распоряжение Правительства РФ от 24.12.2015 N 2662-р (ред. от 28.03.2016) «Об утверждении перечня товаров, работ, услуг в сфере использования атомной энергии, сведения о закупках, которых не составляют государственную тайну, но не подлежат размещению в единой информационной системе в сфере закупок».
  4. Распоряжение Правительства РФ от 23.04.2013 N 671-р (ред. от 26.02.2016) «Об утверждении перечня услуг в сфере страхования предпринимательских и (или) политических рисков, связанных с экспортным кредитованием и инвестициями, сведения о закупке которых не составляют государственной тайны, но не подлежат размещению в единой информационной системе в сфере закупок».
  5. Распоряжение Правительства РФ от 30.06.2015 N 1247-р (ред. от 06.11.2015) «Об утверждении перечня товаров, работ, услуг в сфере космической деятельности, сведения, о закупках которых не составляют государственную тайну, но не подлежат размещению в единой информационной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд».

Заказчик вправе не размещать в ЕИС информацию о договорах:

  1. стоимость которых не превышает 100/500 тыс. рублей;
  2. финансовых услуг, прямо перечисленных в законе (п. 2 ч. 15 ст. 4 ФЗ-223):
    • услуги по привлечению во вклады (включая размещение депозитных вкладов) денежных средств организаций;
    • предоставление кредитов и займов;
    • услуги по выдаче банковских гарантий и поручительств;
    • услуги по открытию и ведению счетов, включая аккредитивы;
    • брокерские услуги;
    • услуги депозитариев.
  3. о закупках услуг по доверительному управлению имуществом (п. 2 ч. 15 ст. 4 ФЗ-223);
  4. о закупках, связанным с заключением и исполнением договора купли-продажи, аренды (субаренды), договора доверительного управления государственным или муниципальным имуществом (п. 3 ч. 15 ст. 4 ФЗ-223);
  5. о закупках, связанных с заключением и исполнением любых договоров, предусматривающих переход прав владения и (или) пользования в отношении недвижимого имущества (договоры купли- продажи, аренды, субаренды недвижимого имущества и пр.) (п. 3 ч. 15 ст. 4 ФЗ-223).

Соответственно по всем этим договорам заказчик вправе не показывать информацию в реестре договоров.

Третья особенность 223-ФЗ:

223-ФЗ о закупках (ч. 28 ст. 3.2) устанавливает право заказчика на заключение договора с несколькими участниками конкурентной закупки.

28. По итогам конкурентной закупки заказчик вправе заключить договоры с несколькими участниками такой закупки в порядке и в случаях, которые установлены заказчиком в положении о закупке.

Если положением о закупке заказчика предусмотрено, что он может заключать договор с несколькими участниками закупки по результатам закупки, то можно пользоваться этим правом.

Пробел 223-ФЗ в части возможности заключения договоров с несколькими участниками: порядок и условия этого права должны быть предусмотрены положением о закупке. То есть отданы на откуп разработчику положения о закупке.

Четвертая особенность 223-ФЗ:

223-ФЗ устанавливает специальные требования к содержанию договоров на выполнение проектно- изыскательских работ (ст. 3.1-3), а также договоров на создание произведения архитектуры, градостроительства или садово- паркового искусства (ст. 3.1-2).

Внимание! С августа 2018 года действуют специальные требования к договорам на выполнение проектно- изыскательских работ.

Статья 3.1-3. Особенности заключения и исполнения договора, предметом которого является выполнение проектных и (или) изыскательских работ.

1. Договор, предметом которого является выполнение проектных и (или) изыскательских работ, должен содержать условие, согласно которому с даты приемки результатов выполнения проектных и (или) изыскательских работ исключительные права на результаты выполненных проектных и (или) изыскательских работ принадлежат указанным в части 2 статьи 1 настоящего Федерального закона юридическим лицам, от имени которых заключен договор.

2. Результатом выполненной работы по договору, предметом которого в соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации является выполнение проектных и (или) изыскательских работ, являются проектная документация и (или) документ, содержащий результаты инженерных изысканий. В случае, если в соответствии с Градостроительным кодексом Российской Федерации проведение экспертизы проектной документации и (или) результатов инженерных изысканий является обязательным, проектная документация и (или) документ, содержащий результаты инженерных изысканий, признаются результатом выполненных проектных и (или) изыскательских работ по такому договору при наличии положительного заключения экспертизы проектной документации и (или) результатов инженерных изысканий.

Внимание! При заключении договора на проектные и (или) изыскательские работы, в нем обязательно должно содержаться условие о передаче заказчику исключительных прав!

Статья 3.1-2. Особенности осуществления закупок в целях создания произведения архитектуры, градостроительства или садово-паркового искусства и (или) разработки на его основе проектной документации объектов капитального строительства.

1. При осуществлении закупки товаров, работ, услуг в целях создания произведения архитектуры, градостроительства или садово-паркового искусства и (или) разработки на его основе проектной документации объектов капитального строительства договор должен содержать условия, согласно которым:

  • исключительное право использовать произведение архитектуры, градостроительства или садово-паркового искусства, созданное в ходе выполнения такого договора, путем разработки проектной документации объекта капитального строительства на основе указанного произведения, а также путем реализации произведения архитектуры, градостроительства или садово-паркового искусства принадлежит указанным в части 2 статьи 1 настоящего Федерального закона юридическим лицам, от имени которых заключен договор;
  • заказчик имеет право на многократное использование проектной документации объекта капитального строительства, разработанной на основе произведения архитектуры, градостроительства или садово-паркового искусства, без согласия автора произведения архитектуры, градостроительства или садово-паркового искусства.

2. Автор произведения архитектуры, градостроительства или садово-паркового искусства не вправе требовать от заказчика проектной документации, указанной в пункте 2 части 1 настоящей статьи, предоставления ему права заключать договор на разработку такой проектной документации без использования конкурентных способов определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей).

Внимание! Данные специальные нормы направлены на защиту интересов заказчиков в рамках Закона № 223-ФЗ и являются изъятием из общих норм действующего законодательства РФ.

Пятая особенность 223-ФЗ:

223-ФЗ устанавливает специальные требования к содержанию договоров, заключаемых заказчиками, обязанными осуществлять поддержку субъектов малого и среднего предпринимательства (МиСП).

Положение об особенностях участия субъектов малого и среднего предпринимательства в закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц, годовом объеме таких закупок и порядке расчета указанного объема (утв. ПП РФ от 11 декабря 2014 года N 1352).

На кого распространяются требования постановления Правительства РФ № 1352 о закупках у субъектов МСП с 01.01.2018 г.?

  1. на всех заказчиков (за исключением автономных учреждений и заказчиков, являющихся субъектами МСП), годовой объем выручки которых от продажи продукции (продажи товаров, выполнения работ, оказания услуг) по данным годовой бухгалтерской (финансовой) отчетности за предшествующий календарный год превышает 500 млн. рублей. Обращаем внимание читателей на то, что данная поправка распространяется на всех заказчиков, имеющих такой размер выручки, то есть распространяется в том числе на унитарные предприятия и бюджетные учреждения при осуществлении закупок в рамках 223-ФЗ;
  2. на заказчиков, являющихся кредитными организациями (за исключением заказчиков- субъектов МСП), величина активов которых по данным годовой бухгалтерской (финансовой) отчетности за предшествующий календарный год превышает 500 млн. рублей;
  3. на заказчиков, являющихся автономными учреждениями, общая стоимость договоров, заключенных по результатам закупки товаров, работ, услуг за предшествующий календарный год которых превышает 250 млн. рублей;

Особенности договоров, заключаемых по результатам закупок, участниками которых являются только субъекты МиСП (закупки в соответствии с пп. б) п. 4 Положения 1352)

1-я особенность:

Размер обеспечения исполнения договора ≤ 5 % от НМЦД или размера аванса.

2-я особенность:

Обеспечение исполнения договора предоставляется по выбору участника внесением денежных средств, банковской гарантией или иным способом, предусмотренным документацией.

3-я особенность:

Срок заключения договора ≤ 20 рабочих дней со дня принятия решения заказчика, одобрения крупной сделки или решения антимонопольного органа или суда.

4-я особенность:

Максимальный срок оплаты поставленных товаров (выполненных работ, оказанных услуг) по договору — не более 30 календарных дней со дня исполнения обязательств по договору (отдельному этапу договора).

Для заказчиков, которые работают с субъектами МиСП, есть специальная норма закона — часть 28-29 статьи 3.4 223-ФЗ.

28. Договор по результатам конкурентной закупки с участием субъектов малого и среднего предпринимательства заключается с использованием программно-аппаратных средств электронной площадки и должен быть подписан электронной подписью лица, имеющего право действовать от имени соответственно участника такой конкурентной закупки, заказчика. В случае наличия разногласий по проекту договора, направленному заказчиком, участник такой закупки составляет протокол разногласий с указанием замечаний к положениям проекта договора, не соответствующим извещению, документации о конкурентной закупке и своей заявке, с указанием соответствующих положений данных документов. Протокол разногласий направляется заказчику с использованием программно-аппаратных средств электронной площадки. Заказчик рассматривает протокол разногласий и направляет участнику такой закупки, доработанный проект договора либо повторно направляет проект договора с указанием в отдельном документе причин отказа учесть полностью или частично содержащиеся в протоколе разногласий замечания.

Особенности договоров, заключаемых по результатам закупок, участниками которых являются любые лица, в том числе субъекты МиСП (закупки в соответствии с пп. а) п. 4 Положения 1352), и договоров, в которых содержится обязанность привлекать в качестве субподрядчиков (соисполнителей) субъектов МиСП (закупки в соответствии с пп. в) п. 4 Положения 1352) должно быть включено обязательное условие о сроке оплаты поставленных товаров с субъектом МиСП не более 30 календарных дней со дня подписания заказчиком документа о приемке.

Шестая особенность 223-ФЗ:

Устанавливается обязательное размещение ежемесячной отчётности по договорам, заключённым заказчиком (см. ч. 19 ст. 4 223-ФЗ).

19. Заказчик не позднее 10-го числа месяца, следующего за отчетным месяцем, размещает в единой информационной системе:

  1. сведения о количестве и об общей стоимости договоров, заключенных заказчиком по результатам закупки товаров, работ, услуг, в том числе об общей стоимости договоров, информация о которых не внесена в реестр договоров в соответствии с частью 3 статьи 41 настоящего Федерального закона;
  2. сведения о количестве и стоимости договоров, заключенных заказчиком по результатам закупки у единственного поставщика (исполнителя, подрядчика);
  3. сведения о количестве и стоимости договоров, заключенных заказчиком с единственным поставщиком (исполнителем, подрядчиком) по результатам конкурентной закупки, признанной несостоявшейся.

п/п

Вид нарушения

Кем нарушено

Сумма штрафа

1

Нарушение предусмотренных законодательством Российской Федерации в сфере закупок товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц сроков размещения в единой информационной системе в сфере закупок информации о закупке товаров, работ, услуг, размещение которой предусмотрено законодательством Российской Федерации в сфере закупок товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц, за исключением случаев, предусмотренных частью 6 настоящей статьи

Лицо, осуществляющее функции по организации и осуществлению закупок (часть 4 статьи 7.32.3 КоАП РФ)

влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от двух тысяч до пяти тысяч рублей; на юридических лиц — от десяти тысяч до тридцати тысяч рублей.

2

Неразмещение в единой информационной системе в сфере закупок информации о закупке товаров, работ, услуг, размещение которой предусмотрено законодательством Российской Федерации в сфере закупок товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц (часть 5 статьи 7.32.3 КоАП РФ)

Лицо, осуществляющее функции по организации и осуществлению закупок

влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от тридцати тысяч до пятидесяти тысяч рублей; на юридических лиц — от ста тысяч до трехсот тысяч рублей.

Кто несёт административную ответственность за непредставление или нарушение сроков предоставления ежемесячной отчётности?

«Лицо, осуществляющие функции по организации и осуществлению закупок в соответствии с законодательством Российской Федерации в сфере закупок товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц, в том числе члены комиссии по осуществлению закупок»

Лицо, осуществляющее функции по организации и осуществлению закупок, в том числе члены комиссии по осуществлению закупок = должностное лицо по КоАП РФ (см. прим. к ст. 2.4 КоАП РФ).

Устанавливается повышенный срок для привлечения к административной ответственности за нарушения законодательства РФ о закупках, который составляет 1 год с момента совершения административного правонарушения. (см. часть 1 статьи 4.5 КоАП РФ).

Как это выглядит?

Постановление Правительства РФ от 10.09.2012 N 908 (ред. от 30.05.2017) «Об утверждении Положения о размещении в единой информационной системе информации о закупке» (раздел VIII).

Особенности ежемесячной отчетности

Первая особенность ежемесячной отчетности

В ежемесячную отчётность включаются все закупки, в том числе «достатысячники».

См. Письмо ФАС России от 22.04.2013 г. №АД/16179/13 — достатысячники включаются в ежемесячную отчетность.

Вторая особенность ежемесячной отчетности

Закон № 223-ФЗ о закупках не конкретизирует порядок формирования отчётности — помесячно или нарастающим итогом. Заказчик сам определяет удобный ему порядок формирования отчётности (помесячно или нарастающим итогом).

Третья особенность ежемесячной отчетности

Закон не устанавливает административной ответственности за недостоверность ежемесячной отчётности, а только за ее не размещение или несвоевременное размещение.

Четвертая особенность ежемесячной отчетности

Законодательно не установлены какие-либо сроки для корректировки ежемесячной отчётности. Такие изменения могут быть внесены заказчиком в любой момент.

Внимание! При этом заказчику необходимо изменить не только структурированный вид документа (отчёта), но и прикрепить дополнительно файл изменений в электронном виде.

Положение о размещении в единой информационной системе информации о закупке (утв. ПП РФ от 10 сентября 2012 года N 908)

51. Для внесения изменений в документы, предусмотренные пунктами 45, 47, 49 и 50_1 настоящего Положения, представитель заказчика в соответствии с указанными пунктами формирует измененную редакцию таких документов, а также размещает электронный вид документа, предусмотренного пунктом 5 настоящего Положения.

Пятая особенность ежемесячной отчетности

В новой редакции Закона № 223-ФЗ о закупках обновлён состав и количество предоставляемых ежемесячных отчётов.

С 01.07.2018 г. введён отчёт о договорах у ЕП по результатам несостоявшихся конкурентных закупок. В действующем законодательстве не определяется, когда конкурентная закупка признаётся несостоявшейся, за исключением таких разновидностей торгов, как конкурс и аукцион.

Статья 447 ГК РФ. Заключение договора на торгах

5. Аукцион и конкурс, в которых участвовал только один участник, признается несостоявшимся. Иные основания признания торгов несостоявшимися устанавливаются законом. Основания признания конкурентной закупки несостоявшейся и о снования для заключения договора с ЕП в этой ситуации определяются положением о закупке каждого конкретного заказчика на основании ч. 2 ст. 2 223-ФЗ.

Седьмая особенность 223-ФЗ — реестр договоров

Устанавливается обязательное внесение заказчиками по 223-ФЗ в Реестр договоров, ведущийся в ЕИС, сведений о заключении, изменении, исполнении и расторжении договоров (ст. 4.1 223-ФЗ).

Как осуществляется ведение Реестра договоров в рамках Закона № 223-ФЗ

Постановление Правительства РФ от 31.10.2014 г. № 1132 «О порядке ведения Реестра договоров, заключённых заказчиками по результатам закупок» определяет порядок включения в Реестр договоров информации и документов о закупках по договорам, заключённым заказчиками в рамках 223-ФЗ.

Приказ Минфина России от 29.12.2014 № 173н «О порядке формирования информации и документов, а также обмена информацией и документами между заказчиком и Федеральным казначейством в целях ведения реестра договоров, заключенных заказчиками по результатам закупки».

Важно помнить!

Ч. 2 ст. 4.1 Закона № 223-ФЗ о закупках +Правила ведения реестра договоров, заключённых заказчиками по результатам закупки (утв. постановлением Правительства РФ от 31 октября 2014 г. N 1132) -см. п. 10 указанных правил.

Заказчик направляет информацию и документы в эл. виде с использованием усиленной квалификационной подписи представителя:

  • о заключении договора — в течение 3-х рабочих дней;
  • о заключении договора с субподрядчиками из числа СМП и СРП в течение 3-х рабочих дней;
  • об исполнении, изменении и расторжении договора -в течение 10 календарных дней.

Эту информацию никто не проверяет кроме ведомственного контроля и Прокуратуры.

Какие договоры заказчик не размещает в ЕИС?

По результатам закупок, перечисленных в части 15 статьи 4 Закона № 223-ФЗ о закупках и которые не включаются в план закупки.

Проблема предоставления сведений об исполнении договора:

  • в действующей редакции 223-ФЗ не определено понятие «исполнение договора» (с какого момента договор считается исполненным)

Если считать договор исполненным с момента оплаты и (или) подписания документа о приёмке, то это влечёт серьёзные риски привлечения заказчика к административной ответственности.

Рекомендации: в положении о закупке заказчик должен ввести в качестве подстраховки расшифровку понятия «исполнение договора» (когда договор считается исполненным по положению).

Пример:

Информация и документы о заключении, об изменении и исполнении Договора размещается Заказчиком в ЕИС в сроки, установленные Законом. В целях исполнения подпункта «З» пункта 2 Правил ведения реестра договоров, заключенных заказчиками по результатам закупки Постановления Правительства Российской Федерации № 1132 от 31 октября 2014 г. Заказчик, по своему усмотрению, публикует информацию об исполнении обязательств по Договорам либо по этапам, либо, разместив итоговые документы, подтверждающие исполнение обязательств по Договору в полном объеме. В качестве итоговых документов, подтверждающих исполнение обязательств по Договору, может выступать как совокупность документов, подписанных в ходе исполнения Договора, так и итоговый акт, об исполнении обязательств по Договору (приложение № к Положению о закупке).

Восьмая особенность 223-ФЗ

На заказчиков возлагается обязанность по направлению сведений для включения в РНП об участниках закупки, уклонившихся от заключения договоров, а также о поставщиках (исполнителях, подрядчиках), с которыми договоры по решению суда расторгнуты в связи с существенным нарушением ими договоров (ст. 5 223-ФЗ).

Ст. 5 Закона № 223-ФЗ о закупках +Правила направления заказчиками

Сведений о недобросовестных участниках закупки и поставщиках (исполнителях, подрядчиках) в федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный на ведение реестра недобросовестных поставщиков (утв. постановлением Правительства РФ от 22 ноября 2012 г. N 1211).

Заказчик направляет информацию и документы в ФАС:

  1. при уклонении победителя (участника) от заключения договора — не позднее 30 календарных дней со дня истечения срока подписания договора, указанного в документации о закупке;
  2. в случае расторжения договора по решению суда в связи с существенным нарушением поставщиком (исполнителем, подрядчиком) условий договора — не позднее 10 рабочих дней со дня расторжения договора.

Пробел в Законе № 223-ФЗ: в отличие от 44-ФЗ в 223-ФЗ отсутствует состав административного правонарушения за не направление заказчиком сведений в НРП.

Девятая особенность 223-ФЗ

Споры, связанные с заключением, исполнением и расторжение договоров в рамках 223-ФЗ, «арбитрабельны» третейским судам.

Внимание! Определение Судебной коллегии ВС РФ № 305- ЭС17-7240 от 11 июля 2018 г. по делу № А40- 165680/2016 (АО «Мосинжпроект» VS АО «Мостеплосетьстрой»)

В спорный период специальной позиции федерального законодателя по вопросу полномочий (или их отсутствия) третейских судов на рассмотрение споров о закупках особых видов юридических лиц, в том числе ввиду наличия, по мнению законодателя, публичного элемента в спорных отношениях, не выявлено. Законодательство, закрепляя в целом подход об «арбитрабельности» споров из гражданских правоотношений, не содержало специальных норм об «арбитрабельности», полной или условной «неарбитрабельности» споров из закупок особых видов юридических лиц.

Следовательно, к таким отношениям применимы общие нормы об «арбитрабельности» гражданско-правовых споров, пока федеральным законом не установлено иное.

При реформировании законодательства о третейском разбирательстве в 2014 — 2016 годах федеральный законодатель закрепил следующий подход к регулированию «арбитрабельности»: общий критерий «арбитрабельности» — гражданско-правовой характер отношений (часть 3 статьи 1 Закона об арбитраже, часть 6 статьи 4, часть 1 статьи 33 Кодекса), перечень «неарбитрабельных» споров (пункты 1-5, 7,8 части 2 статьи 33 Кодекса), а также словно «неарбитрабельную» категорию — споры, возникающие из отношений, регулируемых законодательством Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд (пункт 6 части 2 статьи 33 Кодекса).

Однако споры, возникающие из отношений, регулируемых законодательством о закупках товаров отдельными видами юридических лиц, в данном перечне не указаны, иных законов, закрепляющих нормы о «неарбитрабельности» таких споров, не имеется, не названы они и в качестве условно «арбитрабельных».

Судебная власть вправе устанавливать баланс в отношениях в целях защиты публичного порядка при наличии соответствующего элемента публичного порядка. Такого элемента публичного порядка РФ как «неарбитрабельность» споров, возникающих из отношений, регулируемых 223-ФЗ, не выявлено.

Базовые нормы гражданского законодательства РФ в части заключения и исполнения договоров

Какие правила ГК РФ должен знать любой специалист по закупкам?

  • Глава 27 «Понятие и условия договора» (ст.ст. 420-431.2);
  • Глава 28 «Заключение договора» (ст.ст. 432-449.1);
  • Глава 29 «Изменение и расторжение.

Договор — соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей (см. п. 1 ст. 420 ГК РФ).

Основная функция договора: определяет права и обязанности сторон договора.

Является разновидностью сделки (двусторонняя или многосторонняя сделка).

Основной принцип договора — принцип свободы договора

ГК РФ Статья 421. Свобода договора

  1. Добровольность заключения
    Граждане и юридические лица свободны в заключении договора...
  2. Законность любых договоров (кроме прямо противоречащих законодательству)
    Стороны могут заключить договор, как предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иными правовыми актами.
  3. Свободны в определении любых условий договора (кроме императивных)
    Условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами (статья 422).

Внимание! Практические последствия:

Заказчик, как сторона договора, вправе устанавливать любые условия договора, кроме тех, которые прямо запрещены законом. Разрешено все, что прямо не запрещено законом.

Содержание договора

Существенные условия договора — необходимые для признания договора заключенным (ст. 432 ГК РФ).

Предмет договора

  • условия по которым должно быть достигнуто соглашение;
  • условия, названные в рамках закона, относящиеся к конкретным видам договоров.

Пример:

  • условие о 30-ти дневном сроке оплаты субъектам МиСП с даты приёмки товара;
  • условие о передаче исключительных прав заказчику по договору на выполнение проектно-изыскательских работ.

Какие наступают последствия в случае отсутствия существенных условий в договоре?

Договор считается незаключённым, то есть вообще не порождает никаких юридических последствий.

В отличие от ничтожного договора (договора, заключённого с нарушением закона) такой договор вообще не порождает никаких юридических последствий.

Подтверждение договора (estoppel)

Сторона, которая приняла исполнение по договору (или подтвердила его действие иным образом) не вправе:

1. требовать признания договора недействительным (п. 2 ст. 431.1):

  • в рамках предпринимательских отношений;
  • за исключением оспаривания договора как заключенного под влиянием заблуждения, обмана, насилия, угрозы или неблагоприятных обстоятельств, а также как заключенного юридическим лицом договора в противоречии с целями его деятельности;

2. требовать признания договора незаключенным (если такое требование с учетом конкретных обстоятельств будет противоречить принципу добросовестности) (п. 3 ст. 432)

3. заявлять односторонний отказ от договора (по тем же основаниям) (п. 5 ст. 450.1)

Односторонний отказ/одностороннее изменение договора (ст. 450.1)

Односторонний отказ от договора (исполнения договора) (ст. 310) может быть реализован управомоченной стороной путем уведомления другой стороны (п. 1 ст. 450.1).

Договор прекращается с момента получения данного уведомления, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом, другими законами, иными правовыми актами или договором.

Сторона вправе отказаться от договора (исполнения договора) и потребовать возмещения убытков в случае отсутствия у другой стороны необходимых для исполнения обязательства по договору:

  • лицензии;
  • членства СРО.

Сторона, которой предоставлено право на отказ от договора (исполнения договора), должна при осуществлении этого права действовать добросовестно и разумно в установленных пределах.

Заключение договора (ст. 447-449)

Статья 425 ГК РФ. Действие договора

7. Если в соответствии с законом заключение договора возможно только путем проведения торгов, победитель торгов не вправе уступать права (за исключением требований по денежному обязательству) и осуществлять перевод долга по обязательствам, возникшим из заключенного на торгах договора. Обязательства по такому договору должны быть исполнены победителем торгов лично, если иное не установлено законом.

8. Условия договора, заключенного по результатам торгов в случаях, когда его заключение в соответствии с законом допускается только путем проведения торгов, могут быть изменены сторонами:

  1. по основаниям, установленным законом;
  2. в связи с изменением размера процентов за пользование займом при изменении ключевой ставки Банка России (соразмерно такому изменению), если на торгах заключался договор займа (кредита);
  3. по иным основаниям, если изменение договора не повлияет на его условия, имевшие существенное значение для определения цены на торгах.

Действие договора (ст. 425)

Статья 425 ГК РФ. Действие договора

  1. Договор вступает в силу и становится обязательным для сторон с момента его заключения.
  2. Стороны вправе установить, что условия заключенного ими договора применяются к их отношениям, возникшим до заключения договора, если иное не установлено законом или не вытекает из существа соответствующих отношений.
  3. Законом или договором может быть предусмотрено, что окончание срока действия договора влечет прекращение обязательств сторон по договору.
    Договор, в котором отсутствует такое условие, признается действующим до определенного в нем момента окончания исполнения сторонами обязательства.
  4. Окончание срока действия договора не освобождает стороны от ответственности за его нарушение.

Особенности реализации в ЕИС:

При формировании информации, касающейся результатов исполнения договора, в том числе оплаты договора, заказчиком может указываться:

— информация о прекращении обязательств сторон по договору в связи с окончанием срока действия договора (при наличии). Вносится по договорам, в которых предусмотрено такое условие в случае, если обязательства по договору не исполнены до окончания срока действия договора в полном объеме.

— см. приказ Минфина России от 27.11.2015 N 183н

Легализована возможность пролонгации (продления срока действия) договоров в реестре договоров без заполнения новых первичных сведений о договоре.

— см. приказ Минфина России от 27.11.2015 N183н

Внимание! Пролонгация договора производится путём изменений сведений о договоре через специальное поле «пролонгация». Скан первоначального договора предоставлять не нужно.

Вопросы

1. Можно ли заключить договор 7 февраля, дату утверждения изменения плана закупки поставить 5 февраля, а разместить эти изменения 8 февраля?

Можно, поскольку закупка будет внесена в план закупок до ее осуществления.

2. Нужен ли приказ на утверждение изменений плана закупки?

Нужен для подтверждения действий.

3. Нудно ли размещать ДМС?

Да, если сумма договора страхования превышает 100 000 рублей.

4. Нужно ли включать доходную аренду, если они не по закупке?

Нет, не нужно.

5. Можно ли заключить договор помимо площадки на бумажном носителе?

Закон не запрещает подписать бумажную версию договора, если это прописано в договоре. Но по умолчанию договор всегда подписывается ЭЦП на площадке.

6. Обязательный аудит

Заказчики по 44-ФЗ проводят все торги в электронной форме, в т.ч. конкурсы. Бумажные конкурсы по 223-ФЗ остались в 44-ФЗ, в ст. 5 закона «Об аудиторской деятельности» идет ссылка не на электронный конкурс, а на обычный бумажный конкурс. Соответственно, заказчики, которые попадают под обязательный аудит согласно упомянутому закону, должны проводить открытые бумажные конкурсы.

7. Пролонгация договоров до 100 000 рублей.

Пролонгация договоров до 100 000 рублей не желательна, поскольку вы выйдете за рамки оснований пролонгации у единственного поставщика. Пролонгация, например, может быть по коммунальным услугам, где нет ограничения по сумме сделки с единственным поставщиком, с естественными монополиями.

8. Процентное изменение цены заключенного договора.

Все зависит от положения о закупке. Ограничений действующее законодательство не содержит. Однако разработчики типовых положений иногда ставят ограничение в 10%, но по факту можно его и не ставить.

8. Процентное изменение цены заключенного договора.

Все зависит от положения о закупке. Ограничений действующее законодательство не содержит. Однако разработчики типовых положений иногда ставят ограничение в 10%, но по факту можно его и не ставить.

9. Пролонгация договора.

Оценка ситуации с пролонгацией договора была дана президиумом Высшего арбитражного суда: так согласно позиции суда, автоматическое продление договора означает, что фактически по окончанию первоначального срока действия договора между сторонами начал действовать новый договор, условия которого идентичны условиям окончившегося договора. Поэтому пролонгацию необходимо считать новой закупкой, в связи с чем у заказчика возникает ряд обязанностей, предусмотренных 223-ФЗ. Ни в 223-ФЗ, ни в правилах ведения реестра договоров не написано, что заключен при пролонгации новый договор. Соответственно то, что не запрещено законом, то разрешено.

10. Как в аудите с ограничениями?

Стоит учитывать, что закупки в рамках ст.5 закона об аудите не проводятся ни в рамках 44-ФЗ, ни в рамках 223-ФЗ, а в порядке, установленном 44-ФЗ. То есть заказчик, попадающий под обязательный аудит, не является заказчиком ни по 44-ФЗ, ни по 223-ФЗ. Соответственно в этой статье еще написано, что участниками таких закупок могут быть только субъекты МиСП. Это не требование поддержки субъектов МиСП, это специальное требование к участникам этой закупки.

11. Электроэнергия

Электроэнергия попадает под изъятие из-под 223-ФЗ. Соответственно эти закупки формально можно не показывать в ЕИС, но ничто не запрещает заказчику в положении о закупке предусмотреть размещение таких закупок в ЕИС.

12. Есть ли ограничения на включение закупок в закупки с единственным поставщиком?

Никаких ограничений нет, кроме ограничений из типового положения о закупке.

13. Что писать в положение о закупке ГУП о приобретении электроэнергии?

223-ФЗ позволяет размещать в ЕИС любую информацию, предусмотренную положением о закупке.

14. Дата дополнительного соглашения о расторжении договора может считаться документом для исполнения договора?

Может.

15. Договор аренды нежилого помещения заключен с ИП сроком до 1 августа. Договор продления заключен еще на 5 лет, регистрация в росреестре имеется. Как отразить в реестре договоров? Или проводить новые торги?

Внести изменения договор, подгрузить дополнительное соглашение.

16. Если по положению по результатам несостоявшейся конкурентной закупки (запрос котировок и запрос предложений) мы заключаем договор с единственным участником, а не с единственным поставщиком, мы должны включать этот договор в 3 пункт ежемесячного отчета?

Все зависит от того, как у вас сформулировано положение о закупке.

17. Нужно ли делать дополнительное соглашение к договору, если по нему остались деньги, а срок договора истек?

Если договор нужен, то модно сделать пролонгацию в рамках 223-ФЗ.

18. Разрешены ли для обоснования НМЦК скрины со страниц интернет=магазинов?

По 44-ФЗ не запрещены. По 223-ФЗ все оставлено на усмотрение заказчика.

19. Договор заключен с ИП до 1 июля 2018 года не через торговую площадку. Нужно ли прикреплять исполнение договора, сумма договора до 400 000 рублей.

Если сумма договора свыше 100 000 рублей, а информация подлежит размещению в ЕИС, то нужно делать исполнение и регистрировать его в ЕИС.

20. Насколько заказчик свободен в написании положения — можно ли написать в положении, что не обязан обосновывать цену?

Не только можно, но и нужно.

21. Можно ли перетащить договор лизинга, заключенный на три года, из 44-ФЗ на исполнение в 223-ФЗ в связи с переходом МУП на работу по 223-ФЗ?

Закон не устанавливает такие ситуации. С точки зрения лектора, в отношении такого договора необходимо сделать дополнительное соглашение об источниках финансирования и разместить этот договор в реестре договоров по 223-ФЗ. Физически перетащить его невозможно. Либо сделать отдельный новый договор для включения его в реестр договоров по 223-ФЗ.

21. Можно ли перетащить договор лизинга, заключенный на три года, из 44-ФЗ на исполнение в 223-ФЗ в связи с переходом МУП на работу по 223-ФЗ?

Закон не устанавливает такие ситуации. С точки зрения лектора, в отношении такого договора необходимо сделать дополнительное соглашение об источниках финансирования и разместить этот договор в реестре договоров по 223-ФЗ. Физически перетащить его невозможно. Либо сделать отдельный новый договор для включения его в реестр договоров по 223-ФЗ.

22. Можно ли проводить покупку у единственного поставщика только среди субъектов МиСП. В какой форме будет заключаться договор?

Можно. Как в бумажной, так и в электронной.

23. Будет ли изменение предмета договора в рамках 223-ФЗ: предлагают товар с улучшенной характеристикой. Или лучше расторгнуть и сделать новый?

Все зависит от самого договора. Если не запрещено менять предмет договора в рамках 223-ФЗ, то никаких проблем при замене на товар с улучшенными характеристиками не будет.

24. Ежемесячные договоры на закупку продуктов суммами менее 100 000 рублей с единственным поставщиком считаются дроблением? Нудно ли вносить их в план закупок?

Вы имеете право вносить такие закупки в план закупок, а можете этого не делать. Про дробление — все зависит от субъекта РФ и конкретного проверяющего сотрудника.

25. Договор заключен с единым поставщиком не через торговую площадку. Нужно ли делать исполнение договора (прикреплять ПП и размещать), сумма договора до 400 000 рублей.

Если сумма договора свыше 100 000 рублей, то этот договор подлежит размещению в ЕИС.

26. Как разместить договор, если не нужно регистрировать извещение?

Когда вы регистрируете договор в реестре договоров по 223-ФЗ, можно отметить необходимую галочку в ЕИС.

27. Можно ли сделать закупку на определенную марку продукции?

Можно.

28. В каких случаях извещение размещать не надо?

Если в положении о закупке не указано требование о размещении извещения, то вы его не обязаны размещать.

29. Как разместить договор, если не нужно регистрировать извещение?

Если раньше работали по 223-ФЗ, то заново регистрироваться не нужно.

30. Являются ли нарушением закупки только у единственного поставщика без проведения конкурентных закупок?

С формальной точки зрения все закупки модно осуществлять у единственного поставщика. Но исходя из принципа разумности, необходимо несколько конкурентных закупок осуществлять в течение года.